国际商法(合同法).ppt
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1、国 际 商 法 第二章第二章 合合 同同 法法学习目标合同的概念及特征合同的概念及特征我国我国合同法合同法的基本原则的基本原则合同成立与合同生效的要件合同成立与合同生效的要件合同保全的概念及方法合同保全的概念及方法违约责任及缔约过失责任违约责任及缔约过失责任抗辩权的含义与种类抗辩权的含义与种类 第一节 概述一、合同的概念与特征一、合同的概念与特征(一)概念(一)概念1、合意说、合意说2、允诺说、允诺说1、合意说法国法国 合意(合意(consensus consensus)法国民法典:法国民法典:“合同是一人或数人合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做对另一人或数人承担给付某物、做或不做
2、某事的义务的一种合意。或不做某事的义务的一种合意。意思表示一致意思表示一致2、允诺说英美法英美法 允诺(允诺(promisepromise)美国美国合同法重述合同法重述:合同是一个:合同是一个允诺或一系列允诺,对于违反这种允诺或一系列允诺,对于违反这种允诺,法律给予救济。允诺,法律给予救济。我国我国合同法合同法第二条:第二条:“合同是合同是平等主体的自然人、法人、其它组平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事权利织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。义务关系的协议。”各国合同概念的比较国国别别概念概念实质实质中国中国“合同是平等主体自然人、法人、其他合同是平等主体自然人
3、、法人、其他组织组织之之间间设设立、立、变变更、更、终终止民事止民事权权利利义务义务关系的关系的协议协议”。协议协议德国德国“依依法律行法律行为为设设定定债务债务关系或关系或变变更法律关系的内更法律关系的内容者,除法律另有容者,除法律另有规规定外,定外,应应依当事人之依当事人之间间的合同的合同”。法律法律行行为为法国法国“合同是一人或数人合同是一人或数人对对另一人或数人承担另一人或数人承担给给付某付某物、做或不做某事的一种物、做或不做某事的一种合意合意”。合意合意英美英美“合同是一个合同是一个许诺许诺或一系列或一系列许诺许诺,对对于于违违反反这这种种许诺许诺,法律,法律给给予救予救济济,或者法
4、律以某种方式,或者法律以某种方式承承认认履行履行这这种承种承诺诺仍是一仍是一项义务项义务”。许诺许诺(二)合同的法律特征1 1、合同是一种合意、合同是一种合意 (1 1)合同成立必须要有两个或)合同成立必须要有两个或两个以上的当事人两个以上的当事人 (2 2)各方当事人须互相作出意)各方当事人须互相作出意思表示思表示 (3 3)各个意思表示必须一致)各个意思表示必须一致 2 2、合同是一种民事法律行为、合同是一种民事法律行为3 3、合同以设立、变更、终止民事法、合同以设立、变更、终止民事法律关系为目的律关系为目的二、合同的分类(一)双务合同与单务合同(一)双务合同与单务合同(二)诺成合同与实践
5、合同(二)诺成合同与实践合同(三)要式合同与不要式合同(三)要式合同与不要式合同(四)明示合同与默示合同(四)明示合同与默示合同(一)双务合同与单务合同根据合同当事人双方的权利、义务的分担方式根据合同当事人双方的权利、义务的分担方式进行分类进行分类双务合同:双务合同:合同当事人双方互相享有权利、合同当事人双方互相享有权利、相互负有义务的合同。相互负有义务的合同。(例如:买卖合同)(例如:买卖合同)单务合同:单务合同:当事人一方只负担义务,而不享当事人一方只负担义务,而不享受权利,另一方只享受权利而不负担义务的受权利,另一方只享受权利而不负担义务的合同。合同。(例如:赠与合同)(例如:赠与合同)
6、(二)诺成合同与实践合同根据合同成立是否以交付标的物为要件根据合同成立是否以交付标的物为要件诺成合同:诺成合同:不要物合同,当事人意思表示一不要物合同,当事人意思表示一致即成立的合同。致即成立的合同。(大多数合同)(大多数合同)实践合同:实践合同:要物合同,指除当事人意思表示要物合同,指除当事人意思表示一致以外,还必须交付标的物才能成立一致以外,还必须交付标的物才能成立的合同。的合同。(例如:赠与合同、自然人之(例如:赠与合同、自然人之间的借款合同)间的借款合同)(三)要式合同与不要式合同要式合同:要式合同:必须依法定方式才能成立的合同。必须依法定方式才能成立的合同。(例如:六个月以上的租赁合
7、同、融资(例如:六个月以上的租赁合同、融资租赁合同、建设合同、技术合同)租赁合同、建设合同、技术合同)不要式合同:不要式合同:无须采用特定方式就能成立的无须采用特定方式就能成立的合同。(法律没有特别规定,当事人也合同。(法律没有特别规定,当事人也没有特别约定需采用特殊形式的合同。)没有特别约定需采用特殊形式的合同。)(四)明示合同与默示合同 根据合同订立的方式不同。根据合同订立的方式不同。明示合同:明示合同:用口头或书面做出意思表示的合用口头或书面做出意思表示的合同。同。默示合同:默示合同:从当事人的行为或沉默推定其缔从当事人的行为或沉默推定其缔约意图的合同。如自动售货机售货。约意图的合同。如
8、自动售货机售货。三、合同法的基本原则 合同法的基本原则体现了合同法总的指合同法的基本原则体现了合同法总的指导思想,是合同法的灵魂。导思想,是合同法的灵魂。它是合同当事人在合同的签订、履行、它是合同当事人在合同的签订、履行、解释和争议的解决过程中应当遵守的基本解释和争议的解决过程中应当遵守的基本准则,也是法院、仲裁机构在审理、解决准则,也是法院、仲裁机构在审理、解决合同纠纷时应当遵循的原则。合同纠纷时应当遵循的原则。(一)诚实信用原则“帝王条款帝王条款”合同当事人在订立、履行、变合同当事人在订立、履行、变更和解除合同或合同关系终止等各更和解除合同或合同关系终止等各个阶段,无论行使权利,还是履行个
9、阶段,无论行使权利,还是履行义务,都应讲诚实、守信用,相互义务,都应讲诚实、守信用,相互协作配合,不得损害他人利益和社协作配合,不得损害他人利益和社会公共利益。会公共利益。(二)契约自由原则 契约自由(契约自由(freedom of contract)缔结合同的自由。缔结合同的自由。选择相对人的自由。选择相对人的自由。决定合同内容的自由。决定合同内容的自由。变更与解除合同的自由。变更与解除合同的自由。选择合同方式的自由。选择合同方式的自由。(三)平等原则(三)平等原则 合同当事人的法律地位平等,一方不得将自己的合同当事人的法律地位平等,一方不得将自己的意志强加给另一方。意志强加给另一方。(四)
10、公平原则(四)公平原则 当事人应遵循公平原则确定各方的权利和义务。当事人应遵循公平原则确定各方的权利和义务。(五)合法原则公序良俗原则公序良俗原则 当当事事人人订订立立、履履行行合合同同,应应当当遵遵守守法法律律、行行政政法法规规,尊尊重重社社会会公公德德,不不得得扰扰乱乱社社会会经经济济秩秩序序,损害社会公共利益。损害社会公共利益。禁止权利滥用原则禁止权利滥用原则 格式合同 概念:概念:当事人一方为了重复使用而预先拟当事人一方为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款定,并在订立合同时未与对方协商的条款为格式条款;采用格式条款订立的合同,为格式条款;采用格式条款订立的合同,即为
11、格式合同。即为格式合同。格式合同的特征:1 1、格式条款具有广泛性、重复性和不变性。、格式条款具有广泛性、重复性和不变性。2 2、格式条款具有单方面的事先决定性。格式条款具有单方面的事先决定性。3 3、格式条款以书面明示为原则。、格式条款以书面明示为原则。4 4、采用格式条款的一方往往经济上占有绝、采用格式条款的一方往往经济上占有绝对的优势地位,使其可能将预订的合同对的优势地位,使其可能将预订的合同条款强加给对方,排除双方就有关条款条款强加给对方,排除双方就有关条款进行协商的可能性。进行协商的可能性。我国合同法规定:1 1、提供格式条款的一方有提示和说明义务,也就是、提供格式条款的一方有提示和
12、说明义务,也就是必须必须用合理的方式用合理的方式提请对方注意格式合同中的免提请对方注意格式合同中的免责条款和限制责任条款。责条款和限制责任条款。2 2、直接规定了加重对方责任而排除其主要权利的条、直接规定了加重对方责任而排除其主要权利的条款无效。免除自己责任,加重对方责任,排除对款无效。免除自己责任,加重对方责任,排除对方主要权利,即置双方权利义务于明显的不对等方主要权利,即置双方权利义务于明显的不对等地位,这种格式条款无效。地位,这种格式条款无效。3 3、对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理、对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释,对格式条款有两种以上解释的,应解予以解释
13、,对格式条款有两种以上解释的,应当做出不利于提供格式条款一方的解释。当做出不利于提供格式条款一方的解释。合同法的基本原则第二节 合同的成立合同的成立是指订约当事人就合同的主要合同的成立是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。条款达成合意。合同生效则指合同当事人合意的内容因具合同生效则指合同当事人合意的内容因具备有效要件而产生了法律效力。(在大多备有效要件而产生了法律效力。(在大多数情况下,合同的成立时间也是合同的生数情况下,合同的成立时间也是合同的生效时间。效时间。)(要约要约和和承诺承诺也是订立合同的必经也是订立合同的必经的两个阶段的两个阶段)要 约承 诺一、要约(offer)(一)要约的概
14、念(一)要约的概念 是当事人一方以缔结合同为目的,向对方所是当事人一方以缔结合同为目的,向对方所做出的一种订约提议。做出的一种订约提议。要约人要约人 (offeror)受要约人(受要约人(offeree)书面书面 口头口头(二)要约的构成要件1 1、要约必须具有订立合同的意图。、要约必须具有订立合同的意图。2 2、要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约、要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出。人发出。(广告(广告 悬赏广告悬赏广告 )3 3、要约的内容必须确定和完整。、要约的内容必须确定和完整。要约邀请(invitation for offer)本身并不是一项要约本身并不是一项要约是
15、指一方为了邀请对方向自己发出要约的是指一方为了邀请对方向自己发出要约的提议。(提议。(要约邀请本身不发生任何法律效力,所要约邀请本身不发生任何法律效力,所以也可称缔结合同的准备行为。以也可称缔结合同的准备行为。)要约邀请(invitation for offer)不以订立合同为直接目的不以订立合同为直接目的内容不十分明确内容不十分明确通常向不特定的多数人发出通常向不特定的多数人发出我国我国合同法合同法规定,要约邀请是希望他规定,要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。人向自己发出要约的意思表示。采用列举的方式对要约邀请作了规定:采用列举的方式对要约邀请作了规定:“寄送价目表、拍卖公告、招标
16、公告、招股寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告说明书、商业广告等为要约邀请。等为要约邀请。”商业广告的内容符合要约规定的,视为要约,eg 悬赏广告要约与要约邀请的区别要约要约要约邀请要约邀请直接目的直接目的 订立合同订立合同唤起对方要约唤起对方要约内容内容合同主要条款合同主要条款不包含合同主要条款不包含合同主要条款对象对象受要约人受要约人要约人要约人约束力约束力对要约人有约束力对要约人有约束力对邀请人无约束力对邀请人无约束力Case:吉布逊诉曼彻斯特议会案吉布逊诉曼彻斯特议会案 (要约邀请(要约邀请 P24)(三)要约的效力要约的效力是指要约的法律拘束力。要约的效力是指要约的法
17、律拘束力。1、要约的时间效力、要约的时间效力2、要约的对人效力、要约的对人效力1、要约的时间效力两种不同的观点:两种不同的观点:发信主义发信主义,即要约人发出要约后,即要约人发出要约后,只要要约处于要约人控制范围外,要只要要约处于要约人控制范围外,要约即产生效力。约即产生效力。到达主义到达主义,又称受信主义,是指要,又称受信主义,是指要约必须到达受要约人之时才能产生法约必须到达受要约人之时才能产生法律效力。律效力。公约公约第第1515条规定:条规定:“(1 1)发价于送达被发价人)发价于送达被发价人时生效时生效”国际商事合同通则国际商事合同通则第第2.32.3条规定:要约于送达受要约条规定:要
18、约于送达受要约人时生效。人时生效。我国我国合同法合同法第第1616条规定,条规定,“要约要约到达到达受要约人时生效。受要约人时生效。”到达主义到达主义采用数据电文形式订立合同,收件人采用数据电文形式订立合同,收件人指定特定系统接收电文的,该数据电指定特定系统接收电文的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达文进入该特定系统的时间,视为到达时间;时间;未指定特定系统的,该数据电文进入未指定特定系统的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为收件人的任何系统的首次时间,视为到达时间。到达时间。2、要约的对人效力(1)一般来说,要约对受要约人是没)一般来说,要约对受要约人是没有约束力的。有约
19、束力的。(2)要约对要约人的约束力)要约对要约人的约束力要约要约的撤回、撤销的撤回、撤销 要约的撤回撤回:要约人有权撤回要约,可以变撤回:要约人有权撤回要约,可以变更要约的内容。(在这一点上,各国更要约的内容。(在这一点上,各国法律是基本一致的。)法律是基本一致的。)我国我国合同法合同法:要约可以撤回。:要约可以撤回。撤撤回要约的通知应当在要约到达受要约回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。人之前或者与要约同时到达受要约人。要约的撤销英美法:要约原则上对要约人无约束力,要约人在受要约英美法:要约原则上对要约人无约束力,要约人在受要约人对要约作出承诺之前,任何时间都可
20、以撤销要约或变更人对要约作出承诺之前,任何时间都可以撤销要约或变更约内容。约内容。美国美国统一商法典统一商法典规定,在货物买卖中,在一定条件下规定,在货物买卖中,在一定条件下可以承认无对价的确定的要约,即要约人在要约确定的期可以承认无对价的确定的要约,即要约人在要约确定的期限内不得撤销的要约。限内不得撤销的要约。条件是:条件是:是要约人必须是商人;是要约人必须是商人;是要约已规定了期限,或者如果没有规定期限,是要约已规定了期限,或者如果没有规定期限,则在合理的期限内不得撤销,但最多不能超过三个月;则在合理的期限内不得撤销,但最多不能超过三个月;是要约须书面作成,并由要约人签字。是要约须书面作成
21、,并由要约人签字。德国法:要约原则上对要约人有约束力德国法:要约原则上对要约人有约束力 德国民法典德国民法典规定,除非要约人在要约中注明规定,除非要约人在要约中注明有不受约束的词句,要约人须受要约约束,如果有不受约束的词句,要约人须受要约约束,如果在要约中规定了有效期,则在规定的期限内不得在要约中规定了有效期,则在规定的期限内不得撤销或更改要约,如果没有规定有效期,则在依撤销或更改要约,如果没有规定有效期,则在依通常可望得到答复前,不得撤回或更改要约。通常可望得到答复前,不得撤回或更改要约。公约公约:“要约在其被受要约人接受之要约在其被受要约人接受之前,原则上是可以撤销的,但有下列情况前,原则
22、上是可以撤销的,但有下列情况之一则不能撤销:之一则不能撤销:一是要约写明承诺的期限,或一是要约写明承诺的期限,或以其他方式表明要约是不可以撤销的;以其他方式表明要约是不可以撤销的;二是受要约人有理由信赖该项二是受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的,并已本着对该项要约要约是不可撤销的,并已本着对该项要约的信赖行事。的信赖行事。”要约的撤销我国合同法规定:“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”“有下列情形之一的,要约不得撤销:有下列情形之一的,要约不得撤销:(一)要约人确定了承诺期限可者
23、以其他(一)要约人确定了承诺期限可者以其他形式明示要约不可撤销;形式明示要约不可撤销;(二)受要约人有理由认为要约是不可撤(二)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同做了准备工作。销的,并已经为履行合同做了准备工作。”TIPS:要约的撤回与撤销要约的撤回(要约的撤回(withdrawal),是指要约人在发出),是指要约人在发出要约后,到达受要约人之前,取消其要约的行为,要约后,到达受要约人之前,取消其要约的行为,意在阻止其生效。意在阻止其生效。要约的撤销(要约的撤销(revocation),是指在要约生效后),是指在要约生效后使要约的法律效力归于消灭的行为。使要约的法律效力归于消
24、灭的行为。撤销和撤回都是旨在消灭要约的拘束力,且都发撤销和撤回都是旨在消灭要约的拘束力,且都发生于承诺之前,但其区别在于,撤回是发生在要生于承诺之前,但其区别在于,撤回是发生在要约生效以前,而撤销是发生在要约生效之后约生效以前,而撤销是发生在要约生效之后 案例分析案例分析 要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销P27(四)要约的消灭1 1、要约的期间已过。、要约的期间已过。2 2、要约撤回或撤销要约。、要约撤回或撤销要约。3 3、受要约人拒绝。、受要约人拒绝。明示拒绝明示拒绝 默示拒绝(反要约)默示拒绝(反要约)4 4、因法律原因终止。、因法律原因终止。Case:合同是否已成立?中国某公司于中国某公
25、司于2001年年7月月16日收到德国某公司日收到德国某公司要约:要约:“马口铁马口铁500公吨,每公吨公吨,每公吨545美元美元CFR中中国口岸,国口岸,8月装运,即期信用证支付,限月装运,即期信用证支付,限20日复到日复到有效。有效。”中方公司于中方公司于17日复电:日复电:“若单价为若单价为500美元美元CFR中国口岸,可接受中国口岸,可接受500公吨,履约中如公吨,履约中如有争议,在中国仲裁。有争议,在中国仲裁。”德国公司当即回电:德国公司当即回电:“市场坚挺,价格不能减,仲裁条件可接受,速复。市场坚挺,价格不能减,仲裁条件可接受,速复。”此时,马口铁价格上涨,中方公司于此时,马口铁价格
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