商标先用权的构成要件、内容及制度完善,民法论文.docx
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1、商标先用权的构成要件、内容及制度完善,民法论文商标先用权又称商标在先使用权,指在别人获得商标权之前已经使用该商标的所有人,享有在原有范围内继续使用该商标的权利1.对商标先用权进行法律保卫已经得到广泛认可,很多国家通过立法的形式对此项权利进行了规定。2020 年 5 月 1日生效的(中国商标法 下面简称(商标法 ,华而不实的第五十九条第一款,被以为是商标先用权在我们国家以法律形式确认并得到保卫的标志。 一、商标先用权保卫的正当性。 综观各国的商标保卫制度,商标权的获得方式主要有注册获得和使用获得两种。在采用注册获得的国家,商标权的保卫以申请注册为前提。假如在先使用商标与在后的注册商标构成一样或近
2、似,商标权人能够以先使用人侵犯其商标专用权为由,要求商标先使用人停止使用,承当相应的侵权责任。商标权的注册获得本质上是程序上确实权,这种制度便于管理商标使用,维护市场秩序。但是,商标具有辨别性,商标的价值来源于使用。先使用人对商标仅投入实际使用而未进行注册,就需承当商标侵权的责任,由于没有履行注册的手续而使使用商标累积的利益归零,有违公平原则,对市场秩序维护也不利。除此之外,保卫商标先用权对于注册获得制度下易产生的商标抢注现象具有纠偏的意义,也符合真诚实在信誉的要求。因而,大多数适用商标权注册获得的国家,都会设置保卫商标使用人权益的制度,进而平衡商标权人和商标使用人之间的利益关系,保卫消费者对
3、已使用商标的信赖利益。 二、商标先用权的构成要件。 一 商标在先使用。 这一要件实际上包含两个要素: 有 使用 的事实存在; 在已注册的商标之前使用。商标先用权的产生以商标的使用为前提, 没有在商业活动中使用的商标,消费者难以将其与特定商品或服务的提供者相联络,也难以将其与特定商品或服务的特定质量相联络,其辨别作用也就无从产生 2.(商标法第四十八条规定,商标的使用是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上,或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中,用于辨别商品来源的行为。至于这种使用能否持续,有不同的意见,本文倾向于持续使用。所谓持续使用,指在先使用人在其商品或服务上不间断
4、地使用该商标。我们国家(商标法第四十九条第二款规定: 注册商标成为其核定使用的商品的通用名称或者没有正当理由连续三年不使用的,任何单位或者个人能够向商标局申请撤销该注册商标。 注册商标所有人都需承当使用的义务,先用权人更应如此。在先使用 在先 的时间点应为 申请日 ,即在别人注册商标的申请日之前就已经存在使用事实。 也有观点以为,先用权人要获得先用权,不仅使用行为要发生在注册商标的申请日之前,且初次使用的时间应当早于注册商标的第一次使用,由于先用权制度是对注册制度的补充,主张商标先用权的商标应当具有绝对优势才能遭到保卫3. 二 与注册商标一样或者近似的商标且被使用在一样或类似的商品上。 (最高
5、人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第九条: 商标一样,是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比拟,两者在视觉上基本无差异不同。商标近似,是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比拟,其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色,或者其各要素组合后的整体构造类似,或者其立体形状、颜色组合近似,易使相关公众对商品的来源产生误认或者以为其来源与原告注册商标的商品有特定的联络。第十二条: 认定商品或者服务能否类似,应当以相关公众对商品或者服务的一般认识综合判定; (商标注册用商品和服务国际分类表、(类似商品和服务区分表能够作为判定类似商品或者服务的参考。注册商标专用权的保卫范围以核准注册
6、的商标和核定使用的商品为限,只要当在先使用人与别人注册商标一样或近似,并且使用在一样或类似商品或服务上,才会产生争议和纠纷。 三 主观上是好心的。 好心是一个主观要件,是指在先商标使用人的使用不得侵犯别人的在先权利,也不得出于不正当竞争的目的。从先用权制度保卫的法益角度来看,该制度保卫的是使用人通过使用获得的商标的显着性,这种显着性在注册原则下因未获得注册而不受其他制度的保卫,且是对注册原则的一个例外,是对遵循注册原则的商标权人权利的限制。 三、商标先用权的内容。 一 继续使用权。 根据(商标法第五十九条第三款,商标先用权的内容主要是使用权,即商标先用人能够继续使用该商标。使用是商标价值产生的
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