第二章 公司法人治理结构06035.pdf
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1、第二章第二章公司法人治理结构公司法人治理结构第一节第一节公司所有者与经营者公司所有者与经营者公司制企业的出现,使得企业所有者与经营者发生了分离。所有者是指企业财产所有权(或产权)的拥有者,包括占有、使用、收益和处置等权利。经营者是指控制并领导公司(日常)经营事务的人员,他们是公司中的高级经营管理人员。一、公司所有者一、公司所有者(一)公司的原始所有权原始所有权是出资人(股东)对投入资本的终极所有权,主要表现为股权。股权的主要权限:对股票或其他股份凭证的所有权和处分权(馈赠、转让、抵押等);对公司决策的参与权(通过股东大会或董事会);对公司收益参与分配的权利(包括股息红利,剩余财产分配)。(二)
2、公司的法人财产权公司法人财产,是由在公司设立时出资者依法向公司注入的资本金及其增值和公司在经营期间负债所形成的财产构成。法人财产权的特点:法人财产是公司产权制度的基础公司法人财产从归属意义上讲,是属于出资者(股东)的;公司的法人财产和出资者的其他财产之间有明确的界限,公司以其法人财产承担民事责任;一旦资金注入公司形成法人财产后,出资者不能再直接支配这一部分财产,也不得从企业中抽回,只能依法转让。(三)公司财产权能的两次分离(熟悉)公司财产权能的分离是以公司法人为中介的所有权与经营权的两次分离。第一次分离是具有法律意义的出资人与公司法人的分离,即原始所有权与法人产权相分离。第二次分离是具有经济意
3、义的法人产权与经营权的分离,这种分离形式是企业所有权与经营权分离的最高形式。1.原始所有权与法人产权的分离:公司所有权本身的分离公司出资者的所有权转化为原始所有权,失去了对公司资产的实际占有权和支配权。公司法人拥有法人资产,对所经营的资产具有完全的支配权,即法人产权。法人产权是指公司作为法人对公司财产的排他性占有权、使用权、收益权和处分转让权。这是一种派生所有权,是所有权的经济行为。原始所有权与法人产权分离后,股东作为原始所有者保留对资产的价值形态(股票)占有的权利;法人享有对实物资产的占有权利。2.法人产权与经营权的分离:具有经济意义的法人所有权与经营权的分离。公司法人产权集中于董事会,而经
4、营权集中在经理手中。经营权是对公司财产占有、使用和依法处分的权利,是相对于所有权而言的。与法人产权相比,经营权的内涵较小。经营权不包括收益权,而且经营权中的财产处分权也受到限制,一般来说经理无权自行处理公司资产。公司的经营权被赋予了职业经理。二、公司经营者二、公司经营者(一)公司经营者及其特征现代企业经营者的五个显著特征:经营者的岗位职业化趋势,已经形成企业家群体和企业家市场;AAAAAA经营者具有比较高深的企业经营管理素养,能够引领企业获得良好的业绩;经营者必须具备较强的协调沟通能力;公司中经营者的产生基于有偿雇佣,是公司的“高级雇员”,即受股东委托的企业经营代理人;经营者的权力受董事会委托
5、范围的限制。(二)经营者对现代企业的作用1.经营者人力资本有利于企业获得关键性资源,包括信息、资金、技术、人才等。2.经营者人力资本有利于企业技术创新能力的增强。3.经营者良好的人力资本有利于企业团队合作能力的培养。4.经营者良好的人力资本有利于完善公司管理制度。(三)经营者的素质要求1.精湛的业务能力尤其以决策能力、创造能力和应变能力最为重要。其中创造能力是一个经营者的核心能力。2.优秀的个性品质在品质上应具备理智感(坚定信心和乐观精神)和道德观。3.健康的职业心态自知和自信;意志和胆识;宽容和忍耐;开放和追求。(四)经营者的选择方式(熟悉,了解不同方法优缺点)科学的经营者选择方式应该是市场
6、招聘和内部提拔并举。(五)经营者激励与约束机制企业家的激励约束机制有报酬激励、声誉激励和市场竞争机制三个方面。1.报酬激励主要有年薪制、薪金与奖金相结合、股票奖励、股票期权等,尽可能使企业家收入与企业绩效挂钩。2.声誉激励 给予社会地位,满足心理要求。3.市场竞争包括企业家市场、资本市场和产品市场的竞争。机制三、所有者与经营者的关系(掌握)三、所有者与经营者的关系(掌握)所有者与经营者之间的委托代理关系经营者作为意定代理人,其权力受到董事会委托范围的限制;公司对经营人员是一种有偿委任的雇佣股东大会、董事会、监事会和经营人员之间的相互制衡关系股东作为所有者掌握着最终的控制权,他们可以决定董事会的
7、人选,并有推选或不推选直至起诉某位董事的权力。董事会作为公司最主要的代表人全权负责公司经营,拥有支配法人财产的权力和任命、指挥经营人员的全权,但董事会必须对股东负责。股东大会为公司最高权力机构。经营人员受聘于董事会,作为公司的意定代表人统管企业日常经营事务,在董事会授权范围之内,经营人员有权决策,他人不能随意干涉。第二节第二节股东机构股东机构一、股东概述一、股东概述(一)股东的含义AAAAAA股东是指持有公司资本的一定份额并享有法定权利的人。(二)股东的分类和构成设立股份有限公司必须有一定数量的发起人。发起人是指参加公司设立活动并对公司设立承担责任的人。发起人股东的特点:第一,对公司设立承担责
8、任。对设立行为所产生的债务和费用负连带责任;公司不能成立时,对认股人已缴纳的股款,负返还股款并加算银行同期存款1.发起人利息的连带责任;在公司设立过程中,由于发起人的过失致使公司利益受到股东与非损害的,对公司承担赔偿责任。发起人股第二,股份转让受到一定限制。公司法规定发起人持有的本公司股份自公东司成立之日起一年内不得转让。第三,资格的取得受到一定限制。一是自然人作为发起人应当具备完全行为能力;二是法人作为发起人应当是法律上不受限制者;三是发起人的国籍和住所受到一定限制。我国公司法规定,设立股份公司,其发起人必须一半以上在中国有住所。自然人和法人均可成为公司股东。2.自然人 自然人作为股份有限公
9、司的发起人股东,作为参加有限责任公司组建的设立股东与法 人股东,应当具有完全行为能力。人股东法人股东:企业法人(含外国企业)和社团法人、各类投资基金组织、代表国家进行投资的机构。(三)股东的法律地位1.股东是公司的出资人特点:必须履行出资义务;股东作为出资人是公司资本的提供者,全体股东的出资总和即公司的资本总额;股东享有股东权。即按投入公司的资本份额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。2.股东是公司经营的最大受益人和风险承担者股东是典型的投资者,是以利润最大化为目标的投资主体。股东既是公司经营的最大受益人,也是公司经营的最大风险承担者(风险大于债权人和职工,股东收益不确定、股利和
10、剩余财产分配在债权之后)。3.股东享有股东权股东享有股东权是股东最根本的法律特征,是股东法律地位的集中体现。广义的股东权是股东对公司权利义务的概括,狭义的股东权即股东对公司享有的权利获得财产收益和参与公司管理的权利。4.股东承担有限责任公司股东均对公司(债务)承担有限责任。公司是公司债务的直接承担者,股东仅以其出资额(所持股份)为限,对公司债务间接承担责任。5.股东平等所有股东均按其所持股份的性质、内容和数额平等地享受权利,承担义务。(四)股东的权利(掌握)股东除享有资产受益、重大决策和选择管理者的权利外,主要享有以下权利:1.股东会的出席权、表决权2.临时股东大会的召开提议权和提案权3.董事
11、、监事的选举权、被选举权AAAAAA4.公司资料的查阅权5.公司股利的分配权(股东权的核心)6.公司剩余财产的分配权7.出资、股份的转让权8.其他股东转让出资的优先购买权9.公司新增资本的优先认购权10.股东诉讼权(五)股东的义务(掌握)(1)缴纳出资义务的内容。股东在公司设立和公司增资扩股时,依照法律、公司章程、出资(认股)协议规定的出资形式、出资数额、出资期限、出资程序交付认缴的出资。1.缴纳出资义(2)不履行缴纳出资义务的责任。承担违约责任。情节严重的,还要承务。(最重要的担相应的行政责任乃至刑事责任。义务)(3)不得抽回出资义务。我国公司法规定,公司的发起人、股东在公司成立后,抽逃其出
12、资的,由公司登记机关责令改正,处以所抽逃出资金额 5%以上、15%以下的罚款。2.以出资额为限有限责任对公司承担责任3.遵守公司章程 遵守公司章程是股东最基本的义务4.忠诚义务包括三方面内容:一是禁止损害公司利益;二是考虑其他股东利益,三是谨慎负责地行使股东权力及其影响力。二、有限责任公司的股东会(一)股东会的性质及职权有限责任公司股东会由全体股东组成,股东会是公司的权力机构(掌握)。(掌握)股东会的职权:(1)决定公司的经营方针和投资计划;(2)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项;(3)审议批准董事会的报告;(4)审议批准监事会或者监事的报告;(5)审议批准
13、公司的年度财务预算方案、决算方案;(6)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;(7)对公司增加或者减少注册资本做出决议;(8)对公司发行债券做出决议;(9)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式做出决议;(10)修改公司章程;(11)公司章程规定的其他职权。(二)股东会的种类及召集(熟悉)有限责任公司股东会会议分为三种:首次会议、定期会议和临时会议。是指公司成立后召集的第一次股东会议。首次股东会会议由出资最多的股东召集和首次会主持。议首次会议内容:(1)讨论并通过公司章程;(2)选举公司董事会成员;(3)选举公司监事会成AAAAAA员或监事。定期会是指按照公司章程规定的期限定期召开的
14、股东会会议议临时会代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上的董事、监事会或者不设监事会的议公司的监事提议召开临时会议的。(三)股东会决议(掌握)有限责任公司股东会决议分为两种:一种是普通决议,另一种是特别决议。普通针对一般事项。需经代表二分之一以上表决权的股东通过决议特别 针对重要事项,包括:修改章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、决议 分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过三、股份有限公司的股东大会股份有限公司股东大会是公司的权力机构,由全体股东组成,行使公司的最高决策权。(一)股东大会的性质及职权(掌握)股东大会是股份有限公司的最高权力机构。
15、(二)股东大会的种类与召集1.股东大会的种类(熟悉)股东大会会议由全体股东出席,分为年会和临时会议两种。股东我国公司法规定,股东大会应当每年召开一次年会年会有下列情形之一的,应当在两个月内召开临时股东大会:董事人数不足法律规定临时人数的三分之二时;公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时;单独或者股东合计持有公司 l0%以上股份的股东请求时;董事会认为必要时;监事会提议召大会开时;公司章程规定的其他情形。2.股东大会会议的召开(熟悉)(1)股东大会会议的召集和主持股东大会会议由董事会召集,董事长主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的,监事会应当及时召集和主持;监事会不召集和主持的
16、,连续 90 日以上单独或者合计持有公司 10%以上股份的股东可以自行召开和主持。(2)股东出席会议股东可以委托代理人出席股东大会会议。(3)临时提案的提出。单独或者合计持有公司3%以上股份的股东,可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会;董事会则应在收到提案后两日内通知其他股东,并将该临时提案提交股东大会审议。3.股东大会会议的决议方式(掌握)(1)股东行使表决权的依据股东所持股份是股东权的计算依据。一股一权是股份有限公司股东行使股权的重要原则。公司持有的本公司股份没有表决权。(2)普通决议与特别决议的表决方式股东大会的决议可分为普通决议和特别决议。普通决议:必须经出席会议的股东
17、所持表决权过半数通过。AAAAAA特别决议:修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上绝对多数通过。(3)累积投票制累积投票制是指股东大会选举董事或者监事时,每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权,股东拥有的表决权可以集中使用。四、国有独资公司的权力机构(掌握)四、国有独资公司的权力机构(掌握)国有独资公司只有一个股东,因此其不设股东会,由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权,决定公司的重大事项,但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册
18、资本和发行公司债券,必须由国有资产监督管理机构决定。第三节第三节董事会董事会一、董事会制度一、董事会制度(一)董事会的地位(掌握)董事会兼有进行一般经营决策和执行股东大会重要决策的双重职能。在决策权力系统内,股东大会仍然是决策机构(限于重大决策),董事会是执行机构。在执行决策的系统内,董事会则成为决策机构(限于一般决策),经理机构是实际执行机构。董事会处于公司决策系统和执行系统的交叉点,是公司运转的核心。(二)董事会的性质(掌握)(1)董事会的成员董事由股东选举产生,董事既可以是股东,也可以是非股东。1.董事会是代表(2)董事会对股东会负责,向股东会汇报工作,接受股东(通过监事会)股东对公司进
19、行的监督。管理的机构(3)董事会必须代表股东利益,反映股东意志,其行使职权不得违背股东制订的公司章程,不得违背股东会决议。董事会负责执行股东会的决议,负责管理、执行公司业务和公司事务。2.董事会是公司作为业务执行机构,董事会对内管理公司的内部事务,对外代表公司进的执行机构行交易活动,实施法律行为。3.董事会是公司 需要由董事会做出决定的事项:公司的经营计划、投资方案、公司管理的经营决策机构 机构的设置和高级管理人员的聘任、公司的重要规章制度等。4.董事会是公司 一般来说,董事会可以对外代表公司。我国公司法规定,公司法定法人的对外代表 代表人由公司章程规定,可以由董事长、执行董事或经理担任。董事
20、长机构及执行董事担任公司法定代表人的主流。5.董事会是公司 根据各国公司法的规定,公司必须设立董事会(小规模的有限责任的法定常设机构 公司必须设董事)(三)董事会会议1.董事会会议的形式(熟悉)董事会会议有定期会议与临时会议两种形式。公司法对有限责任公司董事会定期会议的召开期限没有规定,交由公司(章程)自行规定;但规定股份有限公司董事会定期会议每年度至少召开两次。股份有限公司召开董事会临时会议的情形:代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事,可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内,召集和主持董事会会议。AAAAAA2.董事会会议的召集和主持(熟悉)董事会会议由董
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