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1、证券发行与承销武汉科技大学中南分校商学院讲授 沈士勇 2005.17.n n3使学生熟悉经理的任职资格条件;了解经理的聘任程序、职权;了解监事的任职条件、产生程序、职权、义务和责任;熟悉监事会的职权、议事规则、规范运作和决议。n n二、教学重点股东大会的职权、规范运作、议事规则以及大会决议股东大会的职权、规范运作、议事规则以及大会决议董事会及其专门委员会和董事长的职权董事会及其专门委员会和董事长的职权n n三、教学难点n n掌握上市公司控股股东的规范行为n n2独立董事在上市公司治理及规范运作中的地位和作用n n四、教学时数:4课时n n在我国,股份有限公司的组织结构一般为股东大会、董事会、经
2、理和监事会。n n一、股份有限公司的股东 n n(一)股东的权利和义务n n1股东的权利n n又称“股东权”,是股东各种权利的总称。包括:n n(1)利益分配n n(2)参加股东会议n n(3)表决权n n(4)监督、建议、质询n n(5)转让、赠与、质押n n(6)获得信息n n(7)剩余财产分配权n n(8)其他权利n n股东的义务n n(1)遵守章程n n(2)缴纳股款n n(3)不得退股n n(4)质押股份须报告(5)n n(5)不得损害公司、其他股东权利(控股股东)n n(6)其他。n n(二)上市公司控股股东的行为规范n n1控股股东的定义n n:持有公司30以上股份或具有类似控制
3、力的自然人或法人。上市公司章程指引41条,具有以下条件之一者就是:n n(1)单独或一致行动,可以选出半数以上董事n n(2)单独或一致行动,可以控制30以上表决权n n(3)单独或一致行动,持有30以上股份n n(4)单独或一致行动,可以在事实上控制公司n n“一致行动”:两个以上的人以协议方式(口头或书面)达成一致,通过其中一人取得对公司的投票权,以达到或巩固控制公司的目的的行为。n n2控股股东与上市公司的“五独立”n n(1)人员独立。经理人员、财务负责人、营销负责人、董秘不得兼职(董事之外);n n(2)资产独立 出资的资产产权变更;独立登记、建帐、核算、管理n n(3)财务独立 独
4、立核算n n(4)机构独立 没有上下级关系,不下达经营计划、指令n n(5)业务独立 不从事相同相近业务,避免同业竞争n n(三)股东大会的职权n n股东大会:由股份公司全体股东组成的,表达公司最高意志的权利机构n n股东大会的职权:决定权和审批权。公司法及上市公司章程指引规定14项:n n1经营方针、投资计划n n2选换董事、董事薪酬n n3选换监事(股东代表出任的)、监事薪酬n n 4董事会报告n n5监事会报告n n6年度财务预算方案、决算方案n n7利润分配、弥补亏损方案n n8增资、减资决议 n n9发行债券决议n n10合并、分立、解散、清算决议n n11修改公司章程n n12聘用
5、、解聘会计师事务所n n135%以上股东提案n n14其他n n应在2个月内召开临时股东大会的“情形”:n n(1)董事会人数少于法定最低人数;少于章程规定人数的2/3n n(2)未弥补的亏损达到股本总额的1/3n n(3)提议股东书面请求(10)n n(4)董事会认为必要n n(5)监事会认为必要n n(6)章程规定的其他n n6股东大会的召开n n连续举行;提案逐项表决;同一事项不同提案,顺序表决。n n7开会聘请律师。对以下问题出具意见:n n(四)上市公司股东大会的运作和议事规则n n上市公司股东大会规范意见 98年发布,00年修订n n1 股东大会的召集n n(1)董事长主持;其指定
6、的副董事长或董事。n n(2)会前30日,董事会将“审议事项”公告方式通知各股东n n延期召开的,原定日期5个工作日前发布延期通知,股权登记日不变n n(3)年会。会计年度结束6个月内召开n n期限内因故不能召开,应报告证交所并公告;不召开的,停牌。n n(4)股东出席、代理出席。n n个人股东:身份证、持股凭证、代理人身份证、代理委托书n n法人股东:法定代表人身份证、证明文件、持股凭证、代理人身份证、法定代表人委托书n n2董事会修改提案 n n董事会不得增加新提案;n n修改自己已提的提案,须在会前15天进行。n n3股东或监事会提案n n“新提案”(临时提案)只能由5以上股东、监事提。
7、n n4董事会审核股东或监事会提案n n两个原则:n n(1)关联性 提案内容属股东大会职权范围吗?合法吗?n n(2)程序性 分拆、合并表决须征得提案人同意;不同意提请股东大会决定n n5提议召开临时股东大会n n股东或监事会,在任何时候均可提议召开。n n 提议股东:单独或合并持有公司有表决权股份总数10%以上的股东。可以提议董事会召开临时股东大会。n n提议股东或监事会自行召开股东大会:书面通知董事会,报证监会、证交所备案,公告通知;提案内容不能随便变更;会议由董事会主持;董秘必须出席;会议地点应为公司所在地;董事会应保证会议的正常秩序;费用由公司承担n n会议通知的内容应符合规定:n
8、n(1)n n(2)n n会议召开程序应符合规定:n n(1)董事会召集、董秘必须出席、董事监事应当出席、董事长主持n n(2)董事会应当聘请律师出具法律意见n n(3)召开程序符合规定n n临时股东大会不得采取通讯方式的“审议事项”:n n(1)增资减资n n(2)发行公司债券n n(3)分立、合并、解散、清算n n(4)修改章程n n(5)利润分配、弥补亏损n n(6)董事监事任免n n(7)变更募资投向n n(8)关联交易n n(9)收购、出售资产n n(10)变更会计师事务所n n(11)其他n n应在2个月内召开临时股东大会的“情形”:n n(1)董事会人数少于法定最低人数;少于章程
9、规定人数的2/3n n(2)未弥补的亏损达到股本总额的1/3n n(3)提议股东书面请求(10)n n(4)董事会认为必要n n(5)监事会认为必要n n(6)章程规定的其他n n6股东大会的召开n n连续举行;提案逐项表决;同一事项不同提案,顺序表决。n n7开会聘请律师。对以下问题出具意见:n n(1)召集/召开程序合法合规合章程吗?n n(2)出席人资格n n(3)提新提案的股东资格n n(4)表决程序n n(5)其他n n也可公证人员出席.n n8股东大会的议事规则n n关联交易,关联股东不参与表决.n n9违法违规的处罚n n通报批评;不受理筹资;依法查处n n(五)股东大会决议 n
10、 n1普通决议通过(1/2)的事项:n n(1)工作报告 (2)分配/弥补方案n n(3)任免/薪酬 (4)预算决算方案n n(5)年报 (6)其他n n2特别决议通过(2/3)的事项:n n(1)增资/减资 (2)发债n n(3)分立/合并/解散/清算 (4)章程修改n n(5)回购 (6)其他n n股东大会召开期间,股票停牌n n3股东大会决议公告:人数、股份总数、比例、表决方式及结果;提案股东姓名、持股比例、提案内容n n4股东大会会议记录:出席董事签字,与出席会议股东签名册、委托书一并保存。n n三、股份有限公司的董事和董事会 n n(一)董事的资格、种类和产生 n n1董事的资格n
11、n自然人。不得担任董事的:n n(1)无、限制民事行为能力n n(2)刑满未愈5年(经济)n n(3)经营不善破产清算的董事、厂长、经理(负有个人责任),未愈3年n n(4)违法被吊销的公司法定代表人(负有个人责任),未愈3年n n(5)个人负债较大,到期未还n n(6)现任公务员n n(7)市场禁入者n n独立董事:不在公司担任其他职务,并与公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立、客观判可能妨碍其进行独立、客观判断断的关系的董事n n独立董事应符合的条件:n n(1)具备董事资格n n(2)独立性(关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见要求的)n n(3)具备上市公司运作知识,熟悉相关法
12、律法规n n(4)具有5年以上法律、经济等工作经验n n(5)其他n n不得担任独立董事的人员:n n(1)该公司任职人员及其直系亲属(配偶、父母、子女)和主要社会关系(兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿)n n(2)1股东、前10大股东及其直系亲属n n(3)5股东单位、前5大股东单位任职的人员及其直系亲属n n(4)最近1年有过前3项的人员n n(5)为该公司一共法律、财务、咨询服务的人员n n(6)章程规定的其他n n(7)证监会规定的其他n n2董事的任免机制n n董事由股东大会选换,任期由章程规定;任期不得超过3年,连选可以连任。n n(1)董事的提名办法n n由章程
13、规定,“三公”、独立。n n股东大会召开前披露董事候选人的资料;n n控股比例30以上的上市公司,董事选举采用累积投票制累积投票制n n(2)董事的辞职n n书面辞职报告。合理期间对股东义务;商业秘密保密义务。n n擅自离职,赔偿责任n n(3)独立董事的提名、选举、更换n n独立董事的提名:董事会、监事会、1股东提候选人;n n预先征得被提名人同意,提名人发表资格、独立性意见,被提名人独立性公开声明;n n被提名人资料报送证监会及其派出机构、交易所,证监会15日内审核。n n独立董事的任期与其他董事相同,连选可以连任,连任不得超过6年;n n独董连续3次未出席董事会会议,予以撤换;n n独董
14、被提前免职,作为特别披露事项;独董认为理由不当,可作公开声明;n n独董辞职,向董事会书面报告。n n(二)董事的权力、义务和责任 n n 1董事的职权n n(1)、出席董事会,行使表决权n n(2)、报酬请求权n n(3)、签字权(公司文件、股东大会决议、董事会会议)n n(4)、其他职权n n2独立董事的特别职权n n董事职权之外,1/2独董同意方可行使的“特别职权”:n n(1)重大关联交易(300万元或者净资产5),独董认可后,提交董事会讨论;n n(2)向董事会提议聘用、解聘会计师事务所n n(3)向董事会提请召开临股会n n(4)提议召开董事会n n(5)独立聘请审计机构、咨询机构
15、n n(6)向股东征集投票权n n3独立董事发表独立意见的事项n n(1)提名、任免董事n n(2)聘用、解聘高管n n(3)董事、高管的薪酬n n(4)股东、实际控股人、关联企业余公司之间,300万元或净资产5的借款及其他资金往来n n(5)可能损害中小股东利益的事项;n n(6)收购可能对公司长生的影响n n(7)章程规定的其他n n4独立董事开展工作应具备的条件n n(1)同等知情权 (2)必要的工作条件n n(3)积极配合 (4)公司承担费用n n(5)适当的津贴n n5董事的义务和责任n n(1)公司法规定的:忠实义务,竞业禁止义务n n(2)证券法规定的:依法发行证券、信息披露、依
16、法持有转让股份。n n(三)董事会的规范运作和议事规则 n n1董事会的规范运作n n成员519人,股东大会选举产生;每年至少召开2次;董事长召集主持。n n2董事会的议事规则n n:开会期间必须遵守的一系列程序性规定;n n由章程规定。n n(四)董事会及其专门委员会的职权 n n1董事会的职权n n(1)召集股东大会,向其报告工作n n(2)执行股东大会决议n n(3)决定经营计划,投资方案n n(4)制定预算决算方案n n(5)制定利润分配、弥补亏损方案n n(6)制定增资减资方案,发行上市方案n n(7)拟定重大收购回购及合并分立解散方案n n(8)决定风险投资抵押担保事项n n(9)
17、决定内部管理机构的设置n n(10)聘任解聘经理董秘副经理财务负责人等高管n n(11)制定基本管理制度n n(12)制定章程修改方案n n(13)信息披露事项n n(14)提请聘请会计师事务所n n(15)检查经理的工 (16)其它n n董事会专门委员会的职权n n全部由董事组成;审计、提名、薪酬及考核委员会,独董应占多数并担任召集人;审计委员会中,至少1名独董是会计专业人士。n n战略委员会的主要职责:n n审计委员会的主要职责n n(1)提议聘请和更换审计机构n n(2)监督内部审计制度及其实施n n(3)负责内部审计和外部审计之间的沟通n n(4)审核财务信息及其披露n n(5)审查内
18、控制度n n提名委员会的主要职责n n(1)研究董事经理的选择标准和程序n n(2)搜寻董事经理的人选 (3)审查董事经理候选人n n薪酬与考核委员会的主要职责n n(1)研究董事经理考核的标准n n(2)研究和审查董事高管的薪酬政策与方案n n(五)董事长的职权 n n1 主持股东大会,召集主持董事会会议n n2 督察董事会决议的执行 3 签署公司股票债券n n4 签署董事会重要文件、法定代表人的签署的文件n n5 行使法定代表人的职权n n6 特别处置权n n7 董事会授予其他n n(六)董事会秘书的职责 n n1 递交报告和文件n n2 筹备董事会会议和股东大会、会议记录和记录保管n n
19、3 负责公司的信息披露事务n n4 及时得到有关文件和记录n n5 章程和上市规则所规定的其它n n(七)董事会决议1 2董事出席方可举行;决议须过半数通过;会议记录及签名;赔偿责任及免责n n四、股份有限公司的经理 n n经理的任职资格:与董事相同。n n经理的聘任:n n经理的职权:n n1 生产经营管理向董事会报告工作n n2 实施董事会决议、年度计划投资方案n n3 拟订内部管理机构设置方案 4 拟订基本管理制度 5 制定具体规章 6 提请聘任副经理财务负责人 7 聘任解聘管理人员n n8 拟订职工的工资福利奖惩、聘用和解聘n n9 提议召开董事会临时会议n n10 章程或董事会授予的
20、其它n n(二)经理的工作细则 n n1 经理会议召开的条件程序和参加人员n n2 高管的职责及分工n n3 资金资产签定合同的权限n n4 董事会认为必要的其他事项n n n n五、股份有限公司的监事和监事会 n n(一)监事的任职资格和产生 n n(二)监事的权力、义务和责任 n n1监事的权力n n(1)与会权、表决权(2)报酬抢请求权n n(3)签字权 (4)列席董事会的权利n n2监事的义务和责任n n(1)遵守章程、执行监事会决议 n n(2)保守公司秘密n n(3)未能发现制止公司违法违规承担相应责任n n(4)监事违法未规行为承担相应责任 (5)履行监督职责n n(三)监事会的
21、职权和议事规则 n n监事会的职权n n1 检查公司财务 2 监督董事经理n n3 董事经理高管损害公司利益要求纠正及报告n n4 提议召开临时股东大会 n n5 提议召开临时董事会 6 章程规定的其它n n监事报告:n n1 公司依法运作的情况 n n2 董事经理有无违法违规违章损害公司利益n n3 募集资金的实际投入情况 n n4 公司收购出售是否合理 n n5 关联交易是否公平 n n6 对会计师事务所出具的非标准审计报告的说明n n7利润差异的原因n n过去一年的监事专项报告:n n1 财务检查情况 2 董事高管的尽职情况n n3 法律法规章程股东大会决议的执行情况n n4 其它重大事件n n(四)监事会的规范运作n n1 监事会要定期召开会议及时召开临时会议n n2 1/2以上的监事出席方为合法n n3 可要求董事经理高管内外部审计人员出席会议,回答所关注的问题n n4 监事会会议应有记录有签名由董秘保存n n(五)监事会决议n n 监事会决议须经全体监事过半数通过
限制150内